法律学习方法 

前 言

对跨入法律之门的学生而言,面临社会对法律人才要求的不断提高和就业竞争日益加剧的现实时,掌握一套行之有效的学习方法至关重要。运用好的方法,可以起到事半功倍效果:相反,方法不当会使学习收效甚微,有时甚至南辗北辙。

学习方法犹如航海指南针,指引学生在茫茫知识海洋中顺利穿行。科学的学习方法是在借鉴他人经验的基础上,结合自己的实际情况逐步获得的。经过多年的教学探索,我国逐渐积累了一些成熟的学习方法,值得法律研习者仔细品味:

1、学习法律应当遵循先知其然,再知其所以然的路径。在学习过程中,首先要了解现行法律是怎样规定的,熟练掌握法条的具体内容。现行法律规定是最基础的内容,目前国内各部门法教材基本上都按照现行法律的框架结构编写,应在理解的基础上记忆并掌握这些内容,切忌投机取巧。其次,要理解法律的所以然。作为一门独立学科,法学内部有很多规律性的东西构成法学的精髓。国家法律可以随着社会的需要不断修改,但这些规律性的东西基本上不变,并且对于法律的具体变动始终起着指导性作用。只有掌握了这些内容,才能更好理解法律的具体规定,知识才不会因为法律的更迭而落伍:也只有掌握了这些内容,所学习的才不仅仅是“法律”,而是上升为“法学”。

2、应当脱离以教材为中心的学习模式,实现教材和课外读物的并重,目前国内的法律学习基本上是以课程为中心,每门课程由任课教师选定一本教材,老师和学生都围绕该教材进行教与学,考试一般也不超出教材的范围。由于法学领域的每一门课程同时存在多种教材,教材间的质量有较大差别,且教师在选择教材方面有较大随意性。因此,这种方法只能使学生掌握这门课程的基本知识和基本原理,但对培养学生发现问题、分析问题、解决问题的能力和了解国内外理论和实践前沿的动态显然是不适应的。学生在课堂学习之余,应当博览群书如经济学、社会学、哲学等相关学科的经典著作,并结合法律问题认真思考,努力探索,不断培养创新精神。

3、应当从以学习知识为中心向学习知识与培养能力并重转变。在社会变革、知识更新速度缓慢的时代,往往片面强调知识点的学习,但在日新月异的现代背景下。这种状况无疑已不适应社会发展需要。学生在学习知识的过程中,应当通过积极参加案例辩论、模拟法庭、庭审研讨等学习活动,逐步提高理解能力、判

断能力、劝导能力、辩论能力、协调能力、控制能力等,这对将来的法律实践和法律研究将大有禅益。

4、应当积极参加社会实践,积累法律经验。法律是一项实践性很强的活动,要求有丰富的职业经验。一个法律人是否真正掌握法律知识主要通过实践来体现,只有通过对法律的灵活运用才能表现出对法律的把握,而这种把握能力是需要长期形成的。在学习之余,法律学生应通过诊所式教育、学习甚至教师指导下的公民代理等方式,积极技身于社会实践中,这既能加深对法律知识的理解,又能锻炼才干,积累法律经验,为未来职业生涯铺垫基础。

一个人对自己的切身体会往往有更深刻的理解和更准确的把握,同时某一种方法是否有效也因人而异,因此可以说,共性的学习方法只是获得科学方法的途径之一,它甚至不是最重要的途径。最重要的途径是在学习过程中不断思考和总结,逐渐探索出一条适合自己的道路。

本文集收录了部分国内法学家关于法律学习方法的体验和思考。文集中一篇篇文章记载着一个个法律人如何结合自身特点,积极追寻科学的学习方法并逐步获致成功的历程。阅读名家的文章,有如与智者面对面交谈。希望同学们认真阅读本论文集及其它相关文献,努力探索,在学业之路上不断进步。

二○○四年五月

目 录

前 言 ................................................... 0 目 录 ................................................... 1 法学方法论简介—以王泽鉴老师为主 ......................... 1 法律学习——朱苏力 ...................................... 16 怎样学习法律——从法律的性质谈起——梁彗星 .............. 20 我是怎样学习法律的——杨立新 ............................ 38

第一讲——自信与成功 ................................. 47 第二讲——关于研究选题问题 ........................... 51 第三讲——关于自学 ................................... 55 第四讲——怎样写法学论文 ............................. 59 第五讲——怎样写作法学专著 ........................... 66 法律方法·法律思维·法律语言——葛洪义 .................. 76 以法律为业——许章润 .................................... 82 法学院推荐本科生阅读书目 ................................ 92

法学方法论简介—以王泽鉴老师为主

王泽鉴(台湾大学法律系教授、德国慕尼黑大学法学博士)

一、序言

现代民法受法学方法的影响很大,而在传统上我们所称的法学方法论,其在法理学的上位概念即为所谓的「法认识论」,「法认识论」的主题中很重要的关键在于研究我们如何认识法律,亦即去研究法学知识的性质,而「法认识论」在德国的特殊传统下,产生了「法学方法论」此一观点,而此派的学者以Larens教授为代表,在其钜作Methodenlehre der Rechtswissenschaft(法学方法论)一书有充分的阐述,而国内的民法学者大家-王泽鉴老师正是师承Larens教授,于是在其著作中,倡导法学方法之重要,认为理论的进步,需要有法学方法的协力,以更为自觉、更为透明的论点,更为严谨的理由构成来支持判决的结论,也就是在掌握法律概念之后,因为概念只是法律的构成部分,处理问题的思考工具,必须进一步借着实例的研习、判决的分析去理解与应用,而王老师所着一系列「民法学说与判例研究」的目的就在于此,同样的,国家考试考古题的演练亦有相同之作用。

法学方法论除了王泽鉴老师在其一系列的著作中之重心外,其它如黄茂荣老师的「法学方法与现代民法」等、詹森林老师的著作中亦为其思考之重心,其研究的目的及对象主要有「法源」、「法律概念」、「法律规定之逻辑结构」,「法律事实的认定与涵摄」、「法律解释」、「法律漏洞的补充方法」、「法律体系」等,其体系与概念十分庞杂,以下主要以法学方法上的论辩方法:「举重明轻与举轻明重」、「衡平原则」、「类推适用」,来加以介绍王泽鉴老师在法学方法论上的主要论点,及在处理实例题时,所应注意的事项。(王泽鉴老师,民法学说与判例研究,第八册,P.1以下)

二、举重明轻与举轻明重 举重明轻:

举重明轻是一项法律逻辑的基本论证,其论辩的方式为:「尚且……当然」,其所谓「重」者,指其法律要件较宽或法律效果为广,而所谓「轻」者,指其法律要件较严,法律效果较狭,王泽鉴老师有举一德国法上的重要事例,即在拍卖

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场所举手对朋友打招呼时,其举手得否解为应买的意思表示。王老师认为意思表示成立的要件为:客观要件──外部的表示行为;主观要件──行为意思、表示意识、效果意思,其中的外部表示行为,为将效力意思表示于外部,使外部得以认识之行为,乃一单纯之动作;而主观要件中的「行为意思」系指表意人自觉在从事某项行为,「表示意识」则是表意人认识其行为具有某种法律上意义,而以上案例中之情形,因表意人并不认识其在从事应买行为,故欠缺应买意思表示成立要件中的「表示意识」,则Lehmann教授依德国民法第一一八条:「非诚意之意思表示,如预期其诚意之欠缺,不致为人所误解者,其意思表示无效。」之规定,认为:欠缺效果意思的非诚意表示「尚且」无效,则在此种不具备表示意识之情形,其应买的意思表示「当然」更属无效。

举轻明重:

- 在法律逻辑上,除了举重明轻外,尚有举轻明重,其所为论辩,亦如举重明轻一样,采「尚且……当然……」的方式,王老师举例,在民法第二○四条关于债务人期前清偿权之规定:「约定利率逾周年百分之十二者,经一年后,债务人得随时清偿原本。」举轻以明重,约定利率逾周年百分之十三者,经一年后,债务人「当然」更得随时清偿原本。

举重明轻或举轻明重的性质:

解释的原则:如行政法院七十二年判字第二二五五号,认为「举重明轻」系属一种解释的原则。

法理:司法院大法官释字第一八二号解释,认为债务人或第三人不能依假处分程序声请停止执行,即依「举轻明重」之法理。

据上所述,可知关于「举重明轻」或「举轻明重」,实务上有认为其系「解释原则」,有认为其系属法理。王泽鉴老师认为其用语虽有不同,但基本上其意义相同,即二者在论证上均属「尚且……当然」的推论,仍在解释的范畴,且属于所谓的论理解释。论理解释乃通说中关于法律解释的一个方法,而王泽鉴老师,在其法学方法论中,也十分重视法律解释此一方面的研讨(法律思想与民法实例,请求权基础与理论体系,p.254以下),以下试简介之:

法律解释的必要性:

王老师认为:具体的事实须具备法律规范的要件,始克发生一定的法律效果,而在此涵摄的过程中,常须对要件所使用的法律概念,加以解释,例如民法第一

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